特许经营中加盟方常见的违约行为,特许方应引以为戒




作者:上海张文律师

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  特许经营(Franchise),或者称作特许加盟、加盟连锁,是国际上通行的现代营销方式之一。现代意义的特许经营始于麦当劳。特许经营在全世界范围内获得大发展也就是最近几十年的事情。而在中国则时间更短,大约十几年前一些境外公司将这种模式引进中国。但是,随着改革开放的不断深入,近几年特许经营在中国国得到非常快速的全面的发展。

  随着特许经营在中国的全面发展,问题和纠纷也层出不穷。从加盟者方面来说,因为特许人和加盟店之间的谈判地位不平等,加盟店利益受到侵害的情况屡见不鲜,甚至比较严重的虚假加盟、加盟欺诈行为也有发生;从特许人方面来说,各地的情况和环境纷繁复杂,被特许人(加盟者)的素质参差不齐,合同观念和法律意识比较局限,被特许人违约的事件层出不穷,导致特许经营中纷争不断。以下列举一些常见的违约现象,供特许方引以为戒,以在合同和管理上采取措施尽可能予以控制。

  一、常见的被特许人常见的违约现象:

    1. 违反经营手册的规定。有很多被特许人其负责人或者投资方本人就多少文化,甚至不识字。让他按照那么复杂的特许经营手册操作,简直是要他的命。也有很多被特许人嫌特许经营手册内容太繁多,程序过于复杂,这其中在很大程度上是特许方没有采取有效的办法让被特许方引起对特许经营手册的足够重视。

    2. 不接受特许人的培训。被特许人参加完初始培训经营一段时间后,被特许人自认为其实就那么回事,已经掌握经营方式,故漠视培训。另一方面,被特许方的员工往往是带薪学习,被特许人在培训问题上偷懒,一可以降低工资成本,二可以少承担培训费。

   3. 不能保证固定营业时间。某些被特许人将加盟店视为纯粹的私人店铺,营业时间上比较随意,繁忙或无情绪时就随意停止营业。这种行为从客观上直接影响了特许经营体系和特许人的商誉。

   4. 广告宣传与特许方的规定不统一,甚至宣传被特许人自己的品牌。特许经营尤其要强调商标、品牌唯一性,外部形象的统一性。某些特许人为了进行促销,招揽客户,就违反特许合同,未经特许人同意,自行制作广告,宣传其本店或本公司。这会导致特许人的形象严重受损。

   5. 欠付特许方特许费等费用。

   6. 向特许人提供虚假的财务报告。一些特许合同中双方约定将财务报告中的营业额作为收取特许费用的依据。有些被特许人为了减少支付特许费用,就虚报财务数目。

   7. 擅自制定或调整商品或服务价格。

   8. 未经特许方许可,跨区域从事特许经营,这使得特许人在区域的管理上出现混乱。

   9. 生产、销售或使用非特许人授权范围的产品,甚至假冒产品。

   10. 从事特许业务以外的业务。专业经营,与被特许方的其他业务和投资分开,这是加盟店成功的保证。

   11. 未经特许人同意,擅自向第三人分特许其特许经营权或转让其特许经营权。

   12. 随意泄漏特许人的商业秘密。特许人的经营理念、经营模式、商业计划、各类文件手册,都应该是商业秘密,但是有些被特许方就是不当回事,随意泄漏给他人,或者被特许方的员工根本就缺乏这个职业道德,而被特许方又没有采取有效的控制措施。

   13. 特许方的竞争对手持有被特许方的股权或控制权。这样特许方不仅不能保护自己的商业秘密,而且还有意想不到的损害。

   14. 未经特许人同意,擅自擅自开设分店或者变相开设分店。

   15. 特许经营合同到期或者被提前终止后,被特许人继续利用特许方的名义在经营。

    二、如何避免被特许人的违约行为?常用方法:

   1. 事先对被特许人的资信进行审查。被特许人资信的好坏直接影响特许经营合同的适当、全面履行,选择资信良好的被特许人等同于选择优秀的合作伙伴,不能因有人想加盟而良莠不齐一概收纳。

   2. 寻找专业的特许经营律师,起草完善的、严密的特许经营合同以及相关的法律制度。这里有部分范本,但是仅供参考,英文范本1:www.chinarealestatelaw.com/data/376.asp;英文范本2:www.chinarealestatelaw.com/data/481.asp;上海市特许经营合同示范文本(2004版:www.chinarealestatelaw.com/data/375.asp。其中的英文范本未必适合中国的情况,需要根据中国的法律作一些调整,该中文的范本是上海市工商行政管理局、上海连锁商业协会制定的,在我们看来也缺失了一些应该有的条款,不利于保护特许方的利益。

   3. 设计好知识产权保护体系。特许方的知识产权内容,尤其是品牌及其管理是整个特许经营控制体系的核心内容之一。

   4. 通过机制上的精心设计,强化对被特许方和特许经营网络的控制,例如:财务制度、软件系统、监督机制、人员机制、选址机制、承租来源模式、收取适当保证金等。
  
   5. 建立经验丰富、尽职勤勉的督导员系统。督导员是特许人与被特许人间沟通的桥梁,具有强烈责任感和经验丰富的督导员可以及时了解和纠正被特许人的错误行为,向特许人反映被特许人的要求和期望,防止违约行为的产生。

   6.  被特许人违约时,要采取切实有效的方法及时警告、纠正、处理,包括通知、提醒函、警告信、要求被特许人提供保证书、经济惩罚、法律措施(仲裁或诉讼)等。

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2007年9月14日